9月3日，瑞幸咖啡宣布將小鹿茶作為瑞幸咖啡旗下獨(dú)立品牌獨(dú)立運(yùn)營(yíng)，將以“新零售合伙人”方式主攻下沉市場(chǎng)（包含二三四線城市等）。

所謂“新零售合伙人”，和傳統(tǒng)加盟的區(qū)別在于，小鹿茶不收取加盟費(fèi)。在門店達(dá)到收支平衡前，小鹿茶也不會(huì)收取費(fèi)用，只有在門店開(kāi)始盈利后，小鹿茶方面才會(huì)按照一定比例進(jìn)行抽成。

但經(jīng)過(guò)認(rèn)真梳理，餐飲法務(wù)官發(fā)現(xiàn)，小鹿茶的合伙人模式存在法律上的硬傷，有“帶病起跑”的嫌疑。為厘清是非，我們提出八個(gè)問(wèn)題，與瑞幸咖啡探討，同時(shí)希望能夠提醒潛在的“新零售合伙人”注意到其中的風(fēng)險(xiǎn)。

第一問(wèn) ? ?

小鹿茶的“新零售合伙人”方式是否屬于商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)？

《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱“條例”）規(guī)定：本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)），是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

根據(jù)北京市高級(jí)人民法院的指導(dǎo)意見(jiàn)，當(dāng)事人可以在特許經(jīng)營(yíng)合同中直接約定特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用，也可以通過(guò)貨款返點(diǎn)、盈利提成、培訓(xùn)費(fèi)等形式約定特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。

國(guó)家針對(duì)特許經(jīng)營(yíng)（也就是俗稱的“加盟”），規(guī)定了比較嚴(yán)格的條件，包括特許經(jīng)營(yíng)的實(shí)施、備案、信息披露等等，如果屬于特許經(jīng)營(yíng)，需要遵照這些規(guī)定，否則即構(gòu)成違法。

根據(jù)小鹿茶公布的“新零售合伙人”方案，我們認(rèn)為，該方案的實(shí)質(zhì)屬于特許經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)按照《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》、《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)備案管理辦法》、《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露管理辦法》的規(guī)定開(kāi)展 。

我們注意到，瑞幸在宣傳中極力避免“加盟”字樣，努力和“加盟”撇清關(guān)系，我們希望知道，瑞幸官方對(duì)于該模式的性質(zhì)是如何判斷的？ 如果認(rèn)為不屬于特許經(jīng)營(yíng)，理由是什么？

第二問(wèn) ? ?

小鹿茶是否“擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力”？

《條例》規(guī)定：特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力。

根據(jù)公開(kāi)資料，小鹿茶產(chǎn)品從上市至今不到半年，其單獨(dú)茶飲門店時(shí)間只會(huì)更短。今年4月10日，小鹿茶產(chǎn)品在北京和廣州試點(diǎn)上線；一個(gè)月之后在全國(guó)范圍內(nèi)的瑞幸咖啡正式上線。7月8日，瑞幸宣布正式進(jìn)軍新式茶飲業(yè)務(wù)。

雖然瑞幸咖啡2018年成立，門店數(shù)已達(dá)3000家，但咖啡和茶飲是兩種截然不同的產(chǎn)品。

那么問(wèn)題來(lái)了，小鹿茶如何證明自己“擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力”？ 進(jìn)而具備開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)的基本資格呢？

第三問(wèn) ? ?

小鹿茶尚不具備注冊(cè)商標(biāo)，且正在申請(qǐng)中的商標(biāo)存在重大隱患，是否向潛在的合伙人披露，又如何消除隱患？

餐飲法務(wù)官之前曾經(jīng)發(fā)文報(bào)道過(guò)，瑞幸目前并不持有“小鹿茶”注冊(cè)商標(biāo)，其商標(biāo)均在申請(qǐng)之中，并且，作為餐飲服務(wù)提供者，最重要的一類商標(biāo)（43類）上，小鹿茶被他人在先注冊(cè)，瑞幸獲得43類小鹿茶商標(biāo)存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

小鹿茶是瑞幸力推的茶飲品牌，也是合伙人加盟的主要原因，瑞幸是否向市場(chǎng)披露了這一風(fēng)險(xiǎn)？ 又準(zhǔn)備如何消除這一重要隱患？

第四問(wèn) ? ?

如果小鹿茶43類商標(biāo)被第三人成功注冊(cè)，則所有直營(yíng)店、加盟店將會(huì)對(duì)商標(biāo)權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，由此帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)？

接上條，第43類上的小鹿茶商標(biāo)，第三人申請(qǐng)?jiān)谙龋鶕?jù)注冊(cè)商標(biāo)“申請(qǐng)?jiān)谙取钡脑瓌t，其獲得授權(quán)的可能性很大。一旦第三人成功注冊(cè)該商標(biāo)，則瑞幸的小鹿茶門店，將面臨停止侵權(quán)、沒(méi)收違法所得、賠償損失、罰款等民事及行政責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的，甚至可能構(gòu)成犯罪。

萬(wàn)一出現(xiàn)上述情形，“新零售合伙人”及其經(jīng)營(yíng)主體是第一責(zé)任人，那么，由此帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，是由“新零售合伙人”自行承擔(dān)，還是由瑞幸承擔(dān)？ 我們認(rèn)為瑞幸應(yīng)該給一個(gè)明確的答案。

第五問(wèn) ? ?

如果因上述問(wèn)題導(dǎo)致合伙人無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，合伙人是否可以解除合同？損失由誰(shuí)承擔(dān)？

上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》有這么一段話：特許人的經(jīng)營(yíng)資源存在瑕疵，主要表現(xiàn)為特許人許可被特許人使用的經(jīng)營(yíng)資源不具有處分權(quán)或權(quán)屬不清，以及商標(biāo)、專利等經(jīng)營(yíng)資源未被核準(zhǔn)、授權(quán)等情況。我們認(rèn)為在合同簽訂時(shí)，因特許人隱瞞其對(duì)經(jīng)營(yíng)資源無(wú)處分權(quán)或權(quán)屬不清的事實(shí)，其行為構(gòu)成欺詐的，被特許人可以請(qǐng)求撤銷合同。對(duì)于特許人的經(jīng)營(yíng)資源在合同履行期間，因被依法撤銷或者宣告無(wú)效的，被特許人可以請(qǐng)求解除合同。

如果因?yàn)槿鹦曳讲痪邆涑墒斓慕?jīng)營(yíng)模式，甚至其授權(quán)使用的商標(biāo)侵犯第三人權(quán)利，導(dǎo)致合伙人無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，可能導(dǎo)致合伙人遭受較大經(jīng)濟(jì)損失，合伙人是否有權(quán)解除合同？ 由此帶來(lái)的損失，瑞幸是否承擔(dān)？ ?

第六問(wèn) ? ?

小鹿茶不滿足“兩店一年”的條件，開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)可能面臨行政處罰，瑞幸如何應(yīng)對(duì)？

《條例》規(guī)定：特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)1年。如果不具備該條件，從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。

“10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款”，這個(gè)并不高，但是別忘了，還有可能“責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得”，瑞幸準(zhǔn)備如何應(yīng)對(duì)？ ?

第七問(wèn) ? ?

小鹿茶如何完成特許經(jīng)營(yíng)備案？

《條例》規(guī)定：特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)向商務(wù)主管部門備案，違反規(guī)定的，由商務(wù)主管部門責(zé)令限期備案，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款；逾期仍不備案的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。

問(wèn)題是，因?yàn)樾÷共璨⒉痪邆錀l例規(guī)定的條件，所以，是不可能完成備案行為的。

第八問(wèn) ? ?

瑞幸作為在美國(guó)上市的公眾公司，已經(jīng)擁有巨大的市場(chǎng)規(guī)模和行業(yè)影響力，如何看待“合法經(jīng)營(yíng)”問(wèn)題？

2019年5月17日，瑞幸咖啡在美國(guó)納斯達(dá)克交易所上市交易。根據(jù)公開(kāi)報(bào)告，瑞幸咖啡今年第二季度公司新增590萬(wàn)客戶，二季度新開(kāi)593家門店（每天開(kāi)店6-7家），并新開(kāi)拓12個(gè)城市。瑞幸咖啡截至今年3月末，已在中國(guó)28個(gè)城市開(kāi)設(shè)了2370家門店，并計(jì)劃到2021年底前，瑞幸咖啡要建成門店10000家，可以說(shuō)，瑞幸咖啡已經(jīng)擁有巨大的市場(chǎng)規(guī)模和行業(yè)影響力。

作為一個(gè)“企業(yè)公民”，除了發(fā)展、盈利之外，其應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，其中，合法經(jīng)營(yíng)是最基本的社會(huì)責(zé)任和道德底線。 ?如果企業(yè)在明知不具備特許經(jīng)營(yíng)必備條件的情況下，違法開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)行為，雖然短期可能贏得“發(fā)展速度”，但是長(zhǎng)此以往，必然會(huì)遭到違法行為的反噬，這樣的案例層出不窮，無(wú)需我們一一列明。

我們希望知道，瑞幸是如何看待“合法經(jīng)營(yíng)”這一問(wèn)題的？

后記

作為立志“替餐飲業(yè)護(hù)航，為餐飲人撐腰”的餐飲法務(wù)官，我們當(dāng)然樂(lè)于看到中國(guó)餐飲業(yè)出現(xiàn)更多、更大的優(yōu)質(zhì)餐飲企業(yè)。

成立兩年的瑞幸咖啡迅速在中國(guó)咖啡市場(chǎng)拓展市場(chǎng)，成為國(guó)內(nèi)成長(zhǎng)最快的咖啡連鎖品牌，并以中概股最快IPO的速度登陸美國(guó)納斯達(dá)克，從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，我們?yōu)槿鹦腋械綒g欣和鼓舞。

但是，瑞幸的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)并不樂(lè)觀，根據(jù)最新財(cái)報(bào)數(shù)據(jù)顯示，2019年二季度，瑞幸雖然凈收入高增長(zhǎng)，但由于營(yíng)業(yè)總支出高達(dá)16億元，導(dǎo)致二季度凈虧損6.8億元（每天虧損約750萬(wàn)），同比增幅達(dá)到104.59%。

自2018年以來(lái)，瑞幸一直呈現(xiàn)虧損狀態(tài)。自2018年至2019年第二季度，瑞幸凈虧損28.5億元。

之前，瑞幸采用直營(yíng)模式，其虧損由瑞幸及其投資人買單，但與咖啡不同的是，剛剛進(jìn)入市場(chǎng)幾個(gè)月，瑞幸就宣布將小鹿茶作為獨(dú)立品牌獨(dú)立運(yùn)營(yíng)，將以“新零售合伙人”方式進(jìn)行拓展，雖然其稱與“新零售合伙人”共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但仔細(xì)分析后不難看出，主要的投資風(fēng)險(xiǎn)，必然落在“新零售合伙人”身上。

站在法律的角度，我們感覺(jué)有義務(wù)對(duì)其中的一些法律問(wèn)題進(jìn)行分析和梳理，包括對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的提示，希望我們微弱的“雜音”，能夠提示瑞幸和投資人，注意合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)和投資風(fēng)險(xiǎn)，只有這樣，中國(guó)的餐飲業(yè)才能走得更好，走得更穩(wěn)。